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一、加班的定義

根據(jù)《勞動(dòng)法》等有關(guān)規(guī)定，加班是指用人單位在法定工作時(shí)間以外安排勞動(dòng)者工作。

二、是否存在加班如何認(rèn)定

根據(jù)《勞動(dòng)法》等有關(guān)規(guī)定，加班分為三種情形：延時(shí)加班、休息日加班和法定休假日加班。

《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改<國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定>的決定》（以下簡(jiǎn)稱：《工作時(shí)間規(guī)定》）自1995年5月1日施行之后，我國(guó)確立了“職工每日工作８小時(shí)、每周工作４０小時(shí)”的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)工作制度，亦即實(shí)行每周工作5天、休息2天的工作和休息辦法。勞動(dòng)者是否存在加班，就是以此為基礎(chǔ)進(jìn)行認(rèn)定的。

·延時(shí)加班

在實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)工作制度的情況下，勞動(dòng)者每日的工作時(shí)間超過(guò)8小時(shí)的，即可認(rèn)定為延時(shí)加班。

·休息日加班

這里首先要說(shuō)明的是，《工作時(shí)間規(guī)定》雖然確立了“職工每日工作８小時(shí)、每周工作４０小時(shí)”的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)工作制度，但只規(guī)定國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位實(shí)行統(tǒng)一的工作時(shí)間，亦即周一至周五為工作日，周六和周日為周休息日，卻并不強(qiáng)制企業(yè)以及全部事業(yè)單位把每周2天的休息日安排在每周六、日。根據(jù)《工作時(shí)間規(guī)定》的規(guī)定，企業(yè)和不能實(shí)行統(tǒng)一工作時(shí)間的事業(yè)單位，可以根據(jù)實(shí)際情況靈活安排周休息日。也就是說(shuō)，只要每周安排2天休息即可，安排在周幾都可以。當(dāng)然，現(xiàn)實(shí)中大多數(shù)企業(yè)為了和機(jī)關(guān)單位的辦公時(shí)間保持一致，通常也把每周2天的休息日安排在了周六和周日。

由此而見(jiàn)，在實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)工作制度的情況下，判斷勞動(dòng)者是否存在休息日加班，關(guān)鍵是看勞動(dòng)者每周工作的天數(shù)是否超過(guò)了5天，而不在于勞動(dòng)者是否在周六或者周日當(dāng)天工作。如果勞動(dòng)者每周工作超過(guò)5天且用人單位不能安排補(bǔ)休的，那么，就應(yīng)認(rèn)定勞動(dòng)者存在休息日加班，用人單位應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的加班費(fèi)。

當(dāng)然，上述僅是簡(jiǎn)單的判斷方法，實(shí)際情況要比這復(fù)雜，因?yàn)楦鶕?jù)《工作時(shí)間規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定，用人單位還可以根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)實(shí)行其他的工作和休息辦法。除了經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制、綜合計(jì)算工時(shí)工作制等特殊工時(shí)制以外，有些企業(yè)因工作性質(zhì)和生產(chǎn)特點(diǎn)不能實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的，在保證職工每周工作時(shí)間不超過(guò)40小時(shí)，每周至少休息1天的基礎(chǔ)上，還可以實(shí)行其他的工作和休息辦法。

比如，原勞動(dòng)部《關(guān)于職工工作時(shí)間有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函》（勞部發(fā)〔1997〕271號(hào)）中提到，企業(yè)和部分不能實(shí)行統(tǒng)一工作時(shí)間的事業(yè)單位，可以不實(shí)行“雙休日”而安排勞動(dòng)者每周工作6天，每天工作不超過(guò)6小時(shí)40分鐘。這種情況下是不按勞動(dòng)者存在休息日加班認(rèn)定的。

再如，用人單位安排勞動(dòng)者每天工作10小時(shí)、每周工作4天，由于每周工作時(shí)間不超過(guò)40小時(shí)，司法實(shí)踐中通常也不按勞動(dòng)者存在延時(shí)加班來(lái)認(rèn)定。這是因?yàn)樵瓌趧?dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》明確規(guī)定實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的企業(yè)不能按季、年綜合計(jì)算延長(zhǎng)工作時(shí)間，卻并未規(guī)定不能按周綜合計(jì)算延長(zhǎng)工作時(shí)間。

因此，通常情況下，認(rèn)定勞動(dòng)者是否存在延時(shí)加班以及休息日加班，應(yīng)當(dāng)以勞動(dòng)者每周工作時(shí)間是否超過(guò)40小時(shí)、每周是否休息1天為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行綜合分析判斷。

·法定休假日加班

認(rèn)定勞動(dòng)者是否存在法定休假日加班比較容易，只要用人單位在法定休假日當(dāng)天安排勞動(dòng)者工作，即可認(rèn)定為法定休假日加班，而不論用人單位是否安排勞動(dòng)者進(jìn)行了補(bǔ)休。當(dāng)然，這里的法定休假日指的是國(guó)務(wù)院《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法（2013年修訂）》（以下簡(jiǎn)稱：《放假辦法》）規(guī)定的全體公民放假的節(jié)日，而不包括部分公民放假的節(jié)日及紀(jì)念日和少數(shù)民族習(xí)慣的節(jié)日。

按照原勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳在《關(guān)于部分公民放假有關(guān)工資問(wèn)題的函》（勞社廳函[2000]18號(hào)）中的答復(fù)，在部分公民放假的節(jié)日期間，對(duì)參加社會(huì)或單位組織慶祝活動(dòng)和照常工作的職工，單位應(yīng)支付工資報(bào)酬，但不支付加班工資——簡(jiǎn)而言之就是不放假也沒(méi)有加班費(fèi)。如果該節(jié)日恰逢星期六、星期日，單位安排職工加班工作的，則應(yīng)當(dāng)依法支付休息日的加班工資。原天津市勞動(dòng)和社會(huì)保障局《天津市工資支付規(guī)定》（津勞局(2003)440號(hào)）第22條也作出了相似的規(guī)定。其中，第一款規(guī)定，婦女節(jié)、青年節(jié)等部分公民節(jié)日期間，用人單位安排勞動(dòng)者工作或參加慶祝活動(dòng)的，不享受加班工資待遇；第二款規(guī)定，少數(shù)民族傳統(tǒng)節(jié)日期間，用人單位安排少數(shù)民族身份的勞動(dòng)者工作的，按照國(guó)家和本市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

根據(jù)《放假辦法》第2條的規(guī)定，全體公民放假的節(jié)日包括：

1.新年，放假1天(1月1日)；

2.春節(jié)，放假3天(農(nóng)歷正月初一、初二、初三)；

3.清明節(jié)，放假1天(農(nóng)歷清明當(dāng)日)；

4.勞動(dòng)節(jié)，放假1天(5月1日)；

5.端午節(jié)，放假1天(農(nóng)歷端午當(dāng)日)；

6.中秋節(jié)，放假1天(農(nóng)歷中秋當(dāng)日)；

7.國(guó)慶節(jié)，放假3天(10月1日、2日、3日)。

根據(jù)《放假辦法》第3條的規(guī)定，部分公民放假的節(jié)日及紀(jì)念日包括：

1.婦女節(jié)(3月8日)，婦女放假半天；

2.青年節(jié)(5月4日)，14周歲以上的青年放假半天；

 3.兒童節(jié)(6月1日)，不滿14周歲的少年兒童放假1天；

4.中國(guó)人民解放軍建軍紀(jì)念日(8月1日)，現(xiàn)役軍人放假半天。

根據(jù)《放假辦法》第4條的規(guī)定，少數(shù)民族習(xí)慣的節(jié)日，由各少數(shù)民族聚居地區(qū)的地方人民政府按照各該民族習(xí)慣規(guī)定放假日期。

三、綜合計(jì)算工時(shí)制中加班的認(rèn)定

根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法》（勞部發(fā)[1994]503號(hào)）第5條的規(guī)定，綜合計(jì)算工時(shí)工作制采用的是以周、月、季、年等為周期綜合計(jì)算工作時(shí)間，但其平均日工作時(shí)間和平均周工作時(shí)間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間基本相同。根據(jù)原勞動(dòng)部在《關(guān)于職工工作時(shí)間有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函》中的答復(fù)，經(jīng)批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的用人單位，在綜合計(jì)算周期內(nèi)勞動(dòng)者的總實(shí)際工作時(shí)間如果超過(guò)總法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的，超過(guò)部分按照延時(shí)加班認(rèn)定。注意，是按“延時(shí)加班”認(rèn)定。

比如，某企業(yè)經(jīng)勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)以季為周期綜合計(jì)算工時(shí)(總工時(shí)應(yīng)為500小時(shí)／季)。該企業(yè)因生產(chǎn)任務(wù)需要，經(jīng)商工會(huì)和勞動(dòng)者同意，安排勞動(dòng)者在該季的第一、二月份剛好完成了500小時(shí)的工作，第三個(gè)月整月休息。那么，該企業(yè)的做法合法且沒(méi)有延長(zhǎng)工作時(shí)間，即不存在延時(shí)加班。而如果安排勞動(dòng)者工作的總工時(shí)超過(guò)了500小時(shí)，則超過(guò)部分按延時(shí)加班認(rèn)定，按勞動(dòng)者本人工資150%的標(biāo)準(zhǔn)支付加班費(fèi)。

但是，如果在法定休假日當(dāng)天安排勞動(dòng)者工作的，仍然認(rèn)定為休假日加班，用人單位應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定向勞動(dòng)者支付三倍的工資。

另外，根據(jù)天津市人力資源和社會(huì)保障局《天津市貫徹落實(shí)<勞動(dòng)合同法>若干問(wèn)題實(shí)施細(xì)則》第8條的最新規(guī)定，用人單位與實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的職工，不僅可以而且應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)合同中明確加班加點(diǎn)工資的結(jié)算周期；如果沒(méi)有明確的，則按綜合計(jì)算周期結(jié)算加班加點(diǎn)工資。簡(jiǎn)而言之，就是經(jīng)批準(zhǔn)以季為周期綜合計(jì)算工時(shí)，可以約定以月作為加班加點(diǎn)工資的結(jié)算周期。如果沒(méi)有明確的，則仍以季為綜合計(jì)算周期進(jìn)行結(jié)算。

本市其他規(guī)范性文件中的相關(guān)規(guī)定

《天津市工資支付規(guī)定》第19條：經(jīng)勞動(dòng)保障部門批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的用人單位，在綜合計(jì)算周期內(nèi)總實(shí)際工作時(shí)間超過(guò)總法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的部分，視為延長(zhǎng)工作時(shí)間，應(yīng)按本規(guī)定第十六條(一)規(guī)定支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的加班工資；法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，按本規(guī)定第十六條(三)規(guī)定支付勞動(dòng)者法定休假日加班工資。

天津市人力資源和社會(huì)保障局《天津市特殊工時(shí)工作制行政許可管理辦法》（津人社規(guī)字〔2018〕9號(hào)）第6條：在綜合計(jì)算周期內(nèi)，總實(shí)際工作時(shí)間超過(guò)總法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的，超過(guò)部分視為延長(zhǎng)工作時(shí)間，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定，按照不低于工資的百分之一百五十的標(biāo)準(zhǔn)，支付高于正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬。

經(jīng)批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的用人單位，在法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十四條第三項(xiàng)規(guī)定，按照不低于工資的百分之三百的標(biāo)準(zhǔn)，支付高于正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬。

四、不定時(shí)工作制中加班的認(rèn)定

根據(jù)《天津市工資支付規(guī)定》第20條規(guī)定，經(jīng)勞動(dòng)保障部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制的用人單位，在實(shí)行不定時(shí)工作制崗位上工作的勞動(dòng)者，可不執(zhí)行加班工資的有關(guān)規(guī)定。也就是說(shuō)，對(duì)于實(shí)行不定時(shí)工作制的勞動(dòng)者，不存在延時(shí)加班和休息日加班的問(wèn)題。但是，根據(jù)《天津市特殊工時(shí)工作制行政許可管理辦法》第9條規(guī)定，如果勞動(dòng)者在法定休假日工作的，仍應(yīng)認(rèn)定為法定休假日加班，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)《勞動(dòng)法》的規(guī)定按照不低于工資300%的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付加班工資。

五、實(shí)行日薪制和非全日制用工小時(shí)工資制中加班的認(rèn)定

根據(jù)《天津市工資支付規(guī)定》第21條規(guī)定，實(shí)行日薪制和非全日制用工小時(shí)工資制的勞動(dòng)者，若周六、周日提供了勞動(dòng)，視為正常工作，不享受加班工資待遇。也就是說(shuō)，對(duì)于實(shí)行日薪制和非全日制用工小時(shí)工資制的勞動(dòng)者，與實(shí)行不定時(shí)工作制崗位上工作的勞動(dòng)者一樣，都不存在延時(shí)加班和休息日加班的問(wèn)題。但同時(shí)，如果在法定休假日提供了勞動(dòng)的，則用人單位均應(yīng)按規(guī)定支付加班工資。