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《律師說(shuō)法》第8期之

與員工簽訂了合作協(xié)議還需要支付未簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額嗎

導(dǎo)讀：公司為了規(guī)避責(zé)任與員工簽訂《合伙人合作協(xié)議》，最終認(rèn)定不是合作關(guān)系而是成立勞動(dòng)關(guān)系，那還需要支付未簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額嗎？

【案情】

深圳某投資控股公司與羅某某分別于2020年11月25日、2021年3月30日簽訂《融資合伙人合作協(xié)議》，其中約定了雙方的合作期限、利潤(rùn)分配辦法、結(jié)算周期等內(nèi)容。

2022年1月，羅某某向深圳市南山區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求：1、確認(rèn)羅某某與深圳某投資控股公司存在勞動(dòng)關(guān)系；2、深圳某投資控股公司支付2020年11月25日至2021年12月22日期間未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的二倍工資差額35660.8元；……后深圳市南山區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出仲裁裁決書(shū)，確認(rèn)羅某某與深圳某投資控股公司于2020年11月25日至2021年12月24日期間存在勞動(dòng)關(guān)系，并裁決深圳某投資控股公司支付羅某某2020年12月25日至2021年11月24日期間的未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額35660.8元。

深圳某投資控股公司對(duì)該裁決結(jié)果不服，向深圳前海合作區(qū)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求：1、判令確認(rèn)原告與被告于2020年11月25日至2021年12月24日期間不存在勞動(dòng)關(guān)系；2、判令原告不支付被告2020年12月25日至2021年11月24日期間未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額35660.8元；……

【法院認(rèn)定】

本院認(rèn)為，羅某某于2020年11月25日起至2021年12月24日止在深圳某投資控股公司工作，雖然雙方簽訂的《融資合伙人合作協(xié)議》中約定“甲乙雙方為平等合作關(guān)系，合作僅限融資項(xiàng)目本身，不存在勞動(dòng)雇傭、股權(quán)期權(quán)等關(guān)系?！钡F(xiàn)有證據(jù)表明，羅某某在上述期間較為規(guī)律地每月接收深圳某投資控股公司原法定代表人的轉(zhuǎn)賬，同時(shí)接受深圳某投資控股公司的管理和處分，原、被告雙方之間事實(shí)上建立了管理與被管理的人身隸屬關(guān)系，符合《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號(hào)）關(guān)于認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系存在的標(biāo)準(zhǔn)。故本院認(rèn)定羅某某與深圳某投資控股公司在2020年11月25日至2021年12月24日期間存在勞動(dòng)關(guān)系。

關(guān)于未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額。《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《勞動(dòng)合同法》）第八十二條第一款規(guī)定“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條規(guī)定“用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿(mǎn)一個(gè)月的次日至滿(mǎn)一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿(mǎn)一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同。”2020年11月25日至2021年12月24日期間羅某某與深圳某投資控股公司存在勞動(dòng)關(guān)系，且深圳某投資控股公司未舉證證明存在足以影響雙方簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的客觀原因，故深圳某投資控股公司應(yīng)當(dāng)自2020年12月25日至2021年11月24日止向羅某某每月支付二倍的工資。參考深圳市2020年、2021年全日制就業(yè)勞動(dòng)者最低工資標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合深圳某投資控股公司已向羅某某支付的數(shù)額，經(jīng)核算，羅某某訴請(qǐng)的2020年12月25日至2021年11月24日期間未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額35660.8元，未超出依照法定標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的相應(yīng)數(shù)額，本院予以照準(zhǔn)。

【律師評(píng)析】

深圳勞動(dòng)法律師：上述案例涉及到的勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定問(wèn)題，筆者已另文分析，在此不贅。當(dāng)時(shí)得出的結(jié)論是，判斷當(dāng)事人之間是否成立勞動(dòng)關(guān)系，雙方簽訂的協(xié)議只是判斷的要素之一，但最根本的，還是要結(jié)合實(shí)際情況并根據(jù)勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成要件進(jìn)行認(rèn)定。想要通過(guò)簽一份合作協(xié)議就否定雙方成立勞動(dòng)關(guān)系，進(jìn)而達(dá)到規(guī)避用人單位責(zé)任的目的，幾乎是不太可能的！

除此以外，上述案例其實(shí)還涉及到一個(gè)問(wèn)題，那就是深圳某投資控股公司已經(jīng)兩次和羅某某簽訂了書(shū)面協(xié)議，能否視為雙方簽訂了書(shū)面勞動(dòng)合同從而無(wú)須支付二倍工資呢？這是本文要探討的問(wèn)題！

《廣東省高級(jí)人民法院廣東省勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁與訴訟銜接若干意見(jiàn)》（粵高法發(fā)〔2018〕2號(hào)）第8條規(guī)定：“勞動(dòng)者與用人單位雖未簽訂名稱(chēng)為勞動(dòng)合同的書(shū)面協(xié)議，但雙方簽訂的包含工資、崗位、工作時(shí)間、勞動(dòng)期限等內(nèi)容的書(shū)面協(xié)議，具備勞動(dòng)合同本質(zhì)特征的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方已經(jīng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同?！?/span>

根據(jù)該規(guī)定可知，本案中，深圳某投資控股公司兩次與羅某某簽訂的《融資合伙人合作協(xié)議》是否屬于“具備勞動(dòng)合同本質(zhì)特征的”書(shū)面協(xié)議，是認(rèn)定深圳某投資控股公司是否需要向羅某某支付未簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額的關(guān)鍵。

然而，一份書(shū)面協(xié)議是否“具備勞動(dòng)合同本質(zhì)特征”，該如何判斷呢？

根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，關(guān)鍵是看用人單位與勞動(dòng)者簽訂的書(shū)面協(xié)議是不是用工協(xié)議。

上面說(shuō)到，判斷當(dāng)事人之間是否成立勞動(dòng)關(guān)系，雙方簽訂的協(xié)議只是判斷的要素之一。也就是說(shuō)，即使雙方簽訂的是“勞務(wù)合同”“兼職協(xié)議”，等等，但當(dāng)事人之間是否成立勞動(dòng)關(guān)系，關(guān)鍵還是要結(jié)合實(shí)際情況并根據(jù)勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成要件進(jìn)行認(rèn)定。

所不同的是，“勞務(wù)合同”“兼職協(xié)議”等書(shū)面協(xié)議，雖然名稱(chēng)上也不是勞動(dòng)合同，但仍屬用工協(xié)議的范疇，其中一般都會(huì)包含“工資、崗位、工作時(shí)間、勞動(dòng)期限等內(nèi)容”。

因此，司法實(shí)踐當(dāng)中，在成立勞動(dòng)關(guān)系的情況下用人單位卻與勞動(dòng)者簽訂“勞務(wù)合同”“兼職協(xié)議”等用工協(xié)議的，即使用人單位的做法不規(guī)范，一般也會(huì)視為該等協(xié)議是“具備勞動(dòng)合同本質(zhì)特征的”書(shū)面協(xié)議，進(jìn)而認(rèn)定用人單位已經(jīng)與勞動(dòng)者簽訂了書(shū)面勞動(dòng)合同，而不會(huì)再支持勞動(dòng)者要求用人單位支付未簽書(shū)面勞動(dòng)合同二倍工資差額的請(qǐng)求。但如果簽訂的是“合作協(xié)議”“承包協(xié)議”等非用工協(xié)議，由于其中一般不包含“工資、崗位、工作時(shí)間、勞動(dòng)期限等內(nèi)容”，或者使用了完全不同性質(zhì)的表述（如“合作期限”“利潤(rùn)分配辦法”等），因此就很難認(rèn)定“具備勞動(dòng)合同本質(zhì)特征”。于是，最終的結(jié)果很可能就會(huì)像本案這樣，即便深圳某投資控股公司與羅某某簽了書(shū)面協(xié)議，結(jié)果還是需要支付未簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額！

（文中部分插圖來(lái)自互聯(lián)網(wǎng)。如涉侵權(quán)，請(qǐng)聯(lián)系作者刪除?。?/span>

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楊錦浩律師

所在地區(qū)：深圳-福田

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