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2018-08-12 11:28瀏覽次數(shù):28167次作者:深圳勞動仲裁律師網(wǎng)
《勞動合同法》第三十九條第一項規(guī)定,勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的,用人單位可以解除勞動合同。然而,勞動法律法規(guī)卻并未就用人單位應(yīng)如何設(shè)定錄用條件的問題作進一步的規(guī)定。因此,長期以來用人單位設(shè)定的錄用條件從形式到內(nèi)容均五花八門,裁判的結(jié)果也有很大的差異。自2018年1月1日起《天津法院勞動爭議案件審理指南》(以下簡稱:《審理指南》)開始執(zhí)行,其中就設(shè)定錄用條件的問題給出了相應(yīng)的指導(dǎo)意見。下面結(jié)合《審理指南》第24條的規(guī)定總結(jié)一下用人單位設(shè)定的錄用條件應(yīng)符合哪些要求。
·用人單位設(shè)定的錄用條件不得存在歧視性條件,不得違反法律法規(guī)的規(guī)定。
(延伸閱讀:《法律禁止的就業(yè)歧視情形》)
·用人單位設(shè)定的錄用條件,應(yīng)當(dāng)符合勞動合同目的,與工作崗位、工作能力相聯(lián)系。
錄用條件,顧名思義是用人單位錄用勞動者,而后者所應(yīng)滿足的相應(yīng)條件。這種條件一定是與勞動者應(yīng)聘的崗位和從事的工作密切相關(guān)的上崗資格、知識技能、工作經(jīng)驗等要素,與此無關(guān)的內(nèi)容,用人單位不應(yīng)列入考核的范疇,設(shè)為錄用的條件。當(dāng)然,是否與從事的工作密切相關(guān)需要放到具體的情境中進行分析。比如勞動者是否講究個人衛(wèi)生,如果從事的是一般性的工作,很難認定二者之間具有很強的關(guān)聯(lián)性,然而,如果從事的是接觸直接入口食品等對于衛(wèi)生環(huán)境要求較高的工作,就可以設(shè)定為錄用的條件。
·錄用條件不存在設(shè)定明顯不能完成的、超過一般勞動者平均水平的條件。
這一標(biāo)準同樣需要放到具體的情境中進行分析,但極不好判斷。比如針對業(yè)務(wù)員的崗位設(shè)定一個月內(nèi)必須完成100萬元銷售業(yè)績的錄用條件,對于某些行業(yè)或者小公司來說,也許根本不可能完成,而對于某些行業(yè)或者大公司來說,就有可能完成。當(dāng)然,我們不能根據(jù)完成的情況反推設(shè)定是否合理。比如同時招了若干名業(yè)務(wù)員,只要有一人完成了每月100萬元的銷售業(yè)績,就推定設(shè)定的錄用條件為合理,如果無一人完成,則推定設(shè)定的錄用條件為不合理。這種推定本身就不合理,因為無人一完成,也完全可以理解為招的這一批人均達不到用人單位的招工需求,而且這批不行,還可以接著再招下一批。對于用人單位而言,完全可以秉持“寧缺毋濫”的招人原則,直到招到合適的人員為止。在沒有任何證據(jù)的情況下,我們沒有理由推定用人單位會故意刁難勞動者,因為在用工之前當(dāng)事人之間根本不存在利害關(guān)系,而且用人單位招工本身也是有成本的。再者說,不論錄用條件定的多高,只要用人單位事先將錄用條件告知勞動者,那么勞動者就有了合理的預(yù)期,最終由于不符合條件而未被錄用,也在勞動者的意料之中且其事先是認可的,不存在對其利益造成損害。而如果由司法機關(guān)對錄用條件進行合理性審查,無異于是司法機關(guān)在替用人單位作錄用與否的決定,那么,用人單位就將因此沒有了合理的預(yù)期。當(dāng)然,既然《審理指南》第24條提出了這樣的要求,用人單位在設(shè)定錄用條件時就應(yīng)當(dāng)納入考量的范圍。
·錄用條件是否必須具體?
多數(shù)觀點都認為錄用條件應(yīng)當(dāng)具體,具有可操作性。但是,《審理指南》沒有規(guī)定這一要求。其實,抽象有抽象的利與弊,具體有具體的利與弊。比如設(shè)定“責(zé)任心強”這樣抽象的錄用條件,勞動者在試用期內(nèi)遺失了用人單位的重要文件,對此,仲裁員、法官既有可能認為遺失重要文件屬于責(zé)任心不強,也有可能認為這只是無心之失,不屬于責(zé)任心不強——這是抽象的風(fēng)險。然而,如果設(shè)定的都是具體的錄用條件,卻也很難面面俱到——這便是具體的風(fēng)險。因此,最好的辦法是抽象與具體相結(jié)合,如一部法律那樣,既有總則,也有分則。這里引用一段法官的判詞作進一步的說明:
“根據(jù)《勞動合同法》第三十九條的相關(guān)規(guī)定,勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的,用人單位可以解除勞動合同。對于此處的錄用條件,應(yīng)作寬泛的解釋,不僅僅包括招聘條件,還應(yīng)當(dāng)包括勞動者的工作能力、工作責(zé)任心、團隊精神等。可見,該錄用條件并非完全具體明確,而是帶有一定的抽象性,其認定標(biāo)準和條件并不完全具備相對應(yīng)的外在表現(xiàn)形式。在此情形下,對勞動者是否符合錄用條件的判定主體只能是由用人單位進行判斷,該判斷在一定意義上也是用人單位經(jīng)營自主權(quán)的體現(xiàn)??紤]到上述試用期勞動關(guān)系的特殊性,相對于用人單位在勞動關(guān)系正常履行階段解除勞動合同所應(yīng)承擔(dān)的舉證義務(wù),用人單位并不需要對‘勞動者試用期不符合錄用條件’承擔(dān)過于嚴格的舉證義務(wù)?!保ㄌ旖蚴袨I海新區(qū)人民法院(2014)濱功民初字第1916號民事判決書)
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