2024-01-09 16:20    瀏覽次數(shù)：9954次
作者：深圳勞動(dòng)仲裁律師網(wǎng)

最近一段北京女高管口出“我違法你管得著嗎”“勞動(dòng)仲裁一審二審讓你兩年半找不到工作”等狂言的視頻火爆全網(wǎng)。“火”的原因其實(shí)也不難理解，視頻中這位女高管囂張的態(tài)度、對(duì)法律的蔑視以及對(duì)勞動(dòng)者的刁難和欺壓，每一個(gè)元素都能使普通上班族、打工者義憤填膺，產(chǎn)生極大的共情。有的人可能只是純粹看不過眼，有的人可能是有過被PUA的經(jīng)歷，但無論如何，網(wǎng)民中大多數(shù)人都是上班族、打工者，他們才是網(wǎng)民的“主體”。 再加上以流量為生的各路人馬加入討伐大軍，推波助瀾，于是一石激起千層浪，關(guān)注度呈幾何式暴增，熱度一下子就上來了！

筆者從來不蹭熱點(diǎn)，即使如這起和本職工作密切相關(guān)的熱點(diǎn)事件，筆者一直也只是抱著吃瓜群眾的心態(tài)，純當(dāng)看熱鬧而已。但幾天下來，筆者看到，無論是討伐那個(gè)女高管的，還是給這位勞動(dòng)者出主意的，或者說不到點(diǎn)子上，或者說的根本不對(duì)，包括很多律師同行在視頻中做的分析和解讀，很多都似是而非，這無疑會(huì)對(duì)廣大民眾產(chǎn)生極大的誤導(dǎo)。思慮及此，本著一點(diǎn)責(zé)任心，覺得還是有必要寫篇文章談一下這件事，盡量就其中涉及到的勞動(dòng)法問題進(jìn)行專業(yè)嚴(yán)謹(jǐn)一點(diǎn)的分析和解讀！

 

一、要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系），真的可以在打了一兩年官司以后，獲得支持繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系）的勝訴結(jié)果，同時(shí)白拿一兩年的工資嗎？

這是各路人馬（包括很多律師同行）都給那位勞動(dòng)者出的主意，聽起來相當(dāng)解氣，讓人倍感振奮，但這個(gè)思路真的可行嗎？反正，我作為勞動(dòng)法律師，除了特殊情形下（如女職工處在“三期”內(nèi)）被用人單位違法辭退的情況以外，基本上是不會(huì)給勞動(dòng)者出這樣的主意的。原因很簡單，面對(duì)用人單位無故將其辭退，勞動(dòng)者只能在要求支付賠償金（2N）和要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同這兩個(gè)思路中二者選其一。如果是選擇前者，那么就相當(dāng)于默認(rèn)雙方的勞動(dòng)關(guān)系于用人單位作出辭退行為之日已解除或者終止（即使是違法的），在此情況下，勞動(dòng)者馬上可以找新的工作，同時(shí)一邊就賠償金（2N）的問題與用人單位進(jìn)行仲裁和訴訟，兩不耽誤。

 

但如果是選擇后者呢？首先，既然勞動(dòng)者選擇了要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系），那也就是其默認(rèn)雙方的勞動(dòng)關(guān)系是沒有解除或者終止的，由此，勞動(dòng)者就不能找新的工作，而只能等待司法機(jī)關(guān)作出裁判結(jié)果。其次，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系），司法機(jī)關(guān)就一定會(huì)支持勞動(dòng)者的請(qǐng)求嗎？顯然不是的。根據(jù)法律的規(guī)定，如果勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，但勞動(dòng)合同在客觀上已經(jīng)不能履行的，那司法機(jī)關(guān)最終也不會(huì)支持勞動(dòng)者該主張，而是裁判用人單位向勞動(dòng)者支付賠償金（2N）。其中，勞動(dòng)合同期滿——哪怕是在打官司的過程中勞動(dòng)合同到期了——，是最常見的勞動(dòng)合同客觀上已經(jīng)不能履行的情形之一。此外，即使打一兩年官司勞動(dòng)合同都不會(huì)到期，也是會(huì)有其他勞動(dòng)合同已經(jīng)不能履行的情形導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)最終不支持勞動(dòng)者關(guān)于繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系）的請(qǐng)求的。也就是說，即使勞動(dòng)者選擇了要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系），也不一定就會(huì)獲得支持。當(dāng)然，有人可能會(huì)說，即使不支持繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系），最終也能拿到賠償金啊！可是，在裁判支付賠償金的情況下，也就不會(huì)支持仲裁和訴訟期間的工資損失了，因?yàn)橹С至速r償金，就相當(dāng)于默認(rèn)用人單位和勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系于用人單位作出辭退行為之日已經(jīng)解除或者終止了，哪怕是違法的。如此一來，怎么能實(shí)現(xiàn)和用人單位打一兩年官司，不用上班還白拿一兩年工資的目標(biāo)呢？這樣不是白白耗費(fèi)了自己一兩年的時(shí)間嗎？

 

這就是我們通常都會(huì)建議勞動(dòng)者選擇主張賠償金（2N）而不選擇要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系）的原因。那些給勞動(dòng)者出主意讓其要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系的人，張嘴就說這樣能白拿一兩年的工資，實(shí)在是太想當(dāng)然了，很不嚴(yán)謹(jǐn)。很多事都是說起來容易，但那不過是紙上談兵而已，真到實(shí)際操作那一步，就完全不是那么回事了！

 

二、事件中的用人單位一定構(gòu)成違法解除，那位勞動(dòng)者一定能拿到賠償金（2N）嗎？

 

人人都說，既然視頻中的女高管自己都承認(rèn)是“違法解除”，那事件中的勞動(dòng)者拿到賠償金（2N）是妥妥的了。果真是這樣嗎？我看不一定。

現(xiàn)在網(wǎng)上出現(xiàn)了一份北京尼歐克斯科技有限公司出具的《聲明》，作為專業(yè)人士，我不關(guān)心這起事件的輿情和起因，而只關(guān)心其中的核心細(xì)節(jié)。如果這份《聲明》確實(shí)是事件當(dāng)事人所在的公司發(fā)布的聲明，如果其中的核心內(nèi)容確實(shí)是真實(shí)的，尼歐克斯公司已和孫某（即事件中的勞動(dòng)者）于2023年12月1日“簽署解除勞動(dòng)關(guān)系協(xié)議”，那孫某與尼歐克斯公司是協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕26號(hào)）第35條的規(guī)定，只要該協(xié)議的內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。同時(shí)，如果該協(xié)議不存在重大誤解或者顯失公平的情形，當(dāng)事人也不可以請(qǐng)求撤銷。

簡單來說，就是如果尼歐克斯公司與孫某確實(shí)簽署了解除勞動(dòng)關(guān)系的協(xié)議（只要把雙方簽的協(xié)議拿出來就行了），其中已就解除勞動(dòng)合同支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等內(nèi)容達(dá)成一致的，那就應(yīng)當(dāng)按照其雙方在協(xié)議中達(dá)成的約定執(zhí)行，而不會(huì)因?yàn)槿肆T工井某說了一句“我就違法解除了”于是便認(rèn)定尼歐克斯公司屬于違法解除，進(jìn)而認(rèn)定該公司需要向?qū)O某支付賠償金（2N）。做分析和解讀，要以事實(shí)為基礎(chǔ)??！

 

三、“勞動(dòng)仲裁一審二審……讓你TM兩年半找不著工作”，是真的嗎？

 

我不知道這位女高管說出這樣的話，是為了嚇唬勞動(dòng)者，還是張嘴就來，也不知道她是認(rèn)為自己哪一點(diǎn)能拿捏住勞動(dòng)者。但這個(gè)問題確實(shí)值得深入分析一下！

首先，如果女高管是想通過不開具離職證明從而讓孫某無法找到工作，雖說有可能達(dá)到目的，但公司也要承擔(dān)被索賠的風(fēng)險(xiǎn)。司法實(shí)踐中，真實(shí)存在用人單位拒絕開具離職證明從而導(dǎo)致勞動(dòng)者一直無法入職新用人單位的情況，而且最終勞動(dòng)者要求用人單位賠償損失竟然也未能獲得支持。也就是說，假如現(xiàn)在尼歐克斯公司拒不給孫某開具離職證明，那孫某很可能就無法入職新的用人單位。而如果孫某想要就此向尼歐克斯公司索賠，則必須提供充分的證據(jù)證明是由于沒有離職證明從而導(dǎo)致其無法入職新的用人單位的，只有這樣才有可能索賠成功。面對(duì)這種情況，勞動(dòng)者首先應(yīng)當(dāng)向用人單位明確提出要求其開具離職證明的要求并保留好證據(jù)，同時(shí)應(yīng)當(dāng)及時(shí)向勞動(dòng)監(jiān)察部門投訴或者向勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

 

其次，女高管放出那樣的狂言，很可能是基于其他用人單位對(duì)于勞動(dòng)者與原單位進(jìn)行仲裁比較忌諱，從而口出狂言，稱如果孫某與其公司進(jìn)行仲裁和訴訟，那將會(huì)在兩年半之內(nèi)找不到工作（仲裁、一審和二審，一般不需要兩年半那么長）。當(dāng)然，我認(rèn)為女高管說這樣的話，嚇唬的成分更大一些，加上可能蠻橫慣了，所以說話不免有些夸大。值得我們分析的是，在這種情況下，如果只是新的用人單位因?yàn)閷O某與原單位在進(jìn)行仲裁和訴訟從而不招用孫某（這種可能性確實(shí)是存在的），那尼歐克斯公司和井某均無須負(fù)法律責(zé)任；但如果是由于井某在各種hr組成的群聊或者招聘群里散布不利于孫某的信息而導(dǎo)致其他用人單位不招錄孫某的，那井某很可能就要負(fù)法律責(zé)任了。此前有過這樣的案例。

此外，《聲明》中還提到孫某與尼歐克斯公司簽訂了競業(yè)限制協(xié)議，那在履行競業(yè)限制義務(wù)的問題上，也是有可能會(huì)影響孫某重新找工作的。但想來井某口出狂言應(yīng)該與此關(guān)系不大，因而在這里便不就競業(yè)限制協(xié)議的問題做展開論述了！

 

四、在辭退勞動(dòng)者的問題上，最無賴的操作是什么？

 

現(xiàn)在全網(wǎng)都在一邊倒地討伐那位女高管，而就其在視頻中說出的狂言以及極其蠻橫的態(tài)度而言，她即使被口水淹沒了，也只能算是咎由自取。但作為勞動(dòng)法律師，筆者可以負(fù)責(zé)任地說，這家公司以及井某的操作，在本人見過的實(shí)例當(dāng)中，絕對(duì)算不上無賴和無恥?，F(xiàn)實(shí)中比這無賴、無恥的公司和hr，比比皆是！

 

作為勞動(dòng)法律師，我們有時(shí)也會(huì)建議勞動(dòng)者去用人單位的辦公場所維權(quán)，但那是在用人單位辭退勞動(dòng)者而又不出具任何書面材料或者勞動(dòng)者收集不到任何證據(jù)的情況下。比如hr口頭通知?jiǎng)趧?dòng)者從明天起不用來上班了，既不出具任何書面材料，同時(shí)又避免在微信等社交軟件中形成任何信息，使得勞動(dòng)者想申請(qǐng)仲裁主張用人單位違法辭退，卻苦于沒有證據(jù)。這時(shí)，我們通常就會(huì)建議勞動(dòng)者繼續(xù)去打卡上班，即使被取消門禁、打卡等權(quán)限，也要去到辦公場所通過拍照、錄像等方式積極收集證據(jù)。在必要的情況下，甚至可以向公證處申請(qǐng)公證，讓公證員到現(xiàn)場對(duì)這一事實(shí)進(jìn)行公證。但如果用人單位已經(jīng)向勞動(dòng)者出具了書面的辭退通知或者勞動(dòng)者已經(jīng)收集到用人單位將其辭退的證據(jù)了，那就沒有必要再到用人單位的辦公場所進(jìn)行交涉和維權(quán)，而是應(yīng)當(dāng)及時(shí)訴諸司法程序，無論是要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系）還是要求支付賠償金（2N），只要向勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，啟動(dòng)司法程序就是了！

 

但從現(xiàn)在了解到的事實(shí)來看，如果孫某與尼歐克斯公司已經(jīng)簽署了解除勞動(dòng)關(guān)系的協(xié)議，那就說明雙方就解除勞動(dòng)關(guān)系支付工資報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等問題已經(jīng)達(dá)成了協(xié)議，而不是用人單位耍無賴，拒不出具任何有關(guān)辭退的書面材料的情況。而據(jù)孫某自己發(fā)視頻所稱，沖突的原因是因其對(duì)研發(fā)的流程有質(zhì)疑。這里面孰是孰非我們外人不得而知，但有一點(diǎn)可以確定，那就是沖突并非由于尼歐克斯公司違法辭退或者強(qiáng)行辭退孫某所導(dǎo)致的，雖然井某在視頻中說到了違法解除的問題，但實(shí)際上整起事件可能根本與此無關(guān)，根本就不是解雇糾紛。

此外，現(xiàn)實(shí)中比辭退勞動(dòng)者不出具任何書面材料還要更無賴和無恥的操作是，通過安排勞動(dòng)者待崗或者對(duì)勞動(dòng)者降薪、調(diào)崗或調(diào)整工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容等方式逼迫勞動(dòng)者自己提出辭職，從而達(dá)到將其辭退的目的。有人可能會(huì)說，這種情況下勞動(dòng)者是可以提出被迫辭職的。的確如此，但勞動(dòng)者提出被迫辭職，首先，由于是勞動(dòng)者主張用人單位存在違法情形的，因而就要由勞動(dòng)者承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。其次，即便提出被迫辭職成功了，也只能獲得解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（N），而告用人單位違法辭退如果成功了是可以獲得賠償金（2N）的。因此，以筆者的專業(yè)眼光來看，但凡愿意出具書面的辭退通知（辭退通知書/解除勞動(dòng)合同通知書/解除勞動(dòng)關(guān)系通知書）的，都不算是無賴公司；那種想辭退員工，又不主動(dòng)作出辭退的行為，而是想盡各種辦法給員工穿小鞋進(jìn)而逼迫員工自己辭職的，才是真正的無賴公司。應(yīng)該說，一個(gè)人也好，一家公司也好，關(guān)鍵不是看他們?cè)趺凑f，而是看他們實(shí)際怎么做。那種無賴公司，可能不會(huì)出現(xiàn)井某這種蠻橫的言論和處理手法，但實(shí)際上比之更為可惡，更不利于勞動(dòng)者維權(quán)。

除上文談到的以外，現(xiàn)在全網(wǎng)充斥著各路大V支出的很多似是而非的各種“高招”，這里就不做一一分析了。只希望廣大網(wǎng)友能有一個(gè)清醒的認(rèn)識(shí)，那就是對(duì)于網(wǎng)路上傳播的很多信息，大家當(dāng)個(gè)段子聽一聽、樂一樂就好了，千萬不可過于當(dāng)真。要知道，很多人只是為了博取流量的，大家愛聽什么他們就說什么，就算說錯(cuò)了又不能拿他們?cè)趺礃?，反正也不需要承?dān)法律責(zé)任。可如果誰真的當(dāng)真而且照辦了，那自己卻有可能是要吃虧的！

 

- end –

 

聲明：文中插圖來自互聯(lián)網(wǎng)。如涉侵權(quán)，請(qǐng)聯(lián)系作者刪除！

編輯：深圳勞動(dòng)仲裁律師網(wǎng)

---

楊錦浩律師

所在地區(qū)：深圳-福田

擅長領(lǐng)域：勞動(dòng)人事爭議、工傷賠償糾紛、用工侵權(quán)糾紛、勞務(wù)合同糾紛、競業(yè)限制糾紛、商業(yè)秘密糾紛、企業(yè)法律顧問

執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)：廣東行倫律師事務(wù)所

執(zhí)業(yè)年限：10年+

執(zhí)業(yè)范圍：全國（不含港澳臺(tái)）

咨詢電話：198-4265-1889（免費(fèi)咨詢）

辦公地址：深圳市福田區(qū)民田路華融大廈

給他留言＞＞